那個你忽略的合同條款，可能讓你損失一切

合同第十二條，爭議解決。

大多數買家簽合同的時候根本不看這一條。等到出了事，翻出來一讀，才發現要麼寫的是“提交中國有管轄權的法院”（夠模糊了），要麼寫了“仲裁或訴訟”（這直接無效），要麼乾脆就沒有。

我在貿仲工作那幾年，見過各種不可思議的爭議解決條款。有一份合同寫的是“由雙方友好協商解決，協商不成提交仲裁或法院”，一句話里踩了兩個雷。第一，“或仲裁或訴訟”的條款，在中國法下通常會被認定為無效；第二，沒有指定任何仲裁機構，哪怕意願有效，也沒有執行路徑。那個案子的爭議金額是 42 萬美元。最後的結果是買賣雙方在管轄上吵了四個月，還沒碰到實體問題。

這篇文章不打算從頭教你怎麼擬合同。那是律師的事。但有幾個條款，你自己需要理解它們的邏輯，因為它們會直接決定你在糾紛中有多少牌可以打。

爭議解決條款：整份合同最重要的一條

“爭議解決”聽起來像是合同的附屬條款，放在最後面，格式化的一段話。很多採購經理簽合同的時候，重心都在價格、數量、交貨期上。爭議解決條款？“反正不會用到。”

但如果真的用到了，這一條就是你唯一的武器。

先說清楚兩件事。

第一，“或裁或訴”條款在中國法下基本無效。 根據《仲裁法》第十六條和第十七條，有效的仲裁協議需要滿足三個條件：明確的仲裁意思表示、仲裁事項、選定的仲裁委員會。如果你的合同寫了“發生爭議可以仲裁也可以訴訟”，法院通常會認定這不構成有效的仲裁協議，因為沒有排他性的仲裁意願。

Statute 仲裁法第 16—18 條

《仲裁法》第 16 條要求具備仲裁意思表示、仲裁事項及選定的仲裁委員會；約定不明確的，依第 18 條處理。“或仲裁或訴訟”條款依最高人民法院仲裁法司法解釋第 7 條無效。仲裁法 · CIETAC

第二，籠統地寫“提交仲裁”但不指定仲裁機構，也可能無效。 比如“由北京地區的仲裁委員會解決”：北京有好幾家仲裁機構，這個約定不夠明確。除非當事人事後能達成補充協議，否則仲裁條款就廢了。

還有一種更常見的坑：合同裡直接就沒有爭議解決條款。這種情況下，如果是中國法管轄的合同，默認走的是法院訴訟，由被告住所地或合同履行地的人民法院管轄。也就是說，你可能要去供應商所在的某個三線城市的法院打官司。程序全中文，法官不會說英語，你連旁聽都需要翻譯。

一條好的爭議解決條款大概需要花律師一個小時來寫。一條壞的爭議解決條款能讓你花十二個月來收拾。

選仲裁還是法院？

對大多數外國買家來說，答案是仲裁，原因只有一個：可執行性。

中國在 1987 年加入了《紐約公約》（現有 172 個簽約國），這意味著中國境內做出的仲裁裁決，可以在全球絕大多數國家得到承認和執行。2012 年到 2022 年間，中國法院對外國仲裁裁決的承認和執行率約為 91%。最高人民法院還建了一套預報核機制：下級法院在拒絕執行仲裁裁決之前，必須層層上報到最高院審批。這個制度的意思很明確：不能隨便拒絕。

Statute 《紐約公約》172 個締約國

中國於 1987 年 1 月 22 日加入《紐約公約》，1987 年 4 月 22 日對中國生效，並作出互惠保留及商事保留。公約第 III 條要求各締約國承認和執行外國仲裁裁決。締約狀況 · UNCITRAL

但法院判決不一樣。中國與大多數西方國家之間沒有司法判決互認協議。美國法院的判決在中國幾乎無法直接執行，反過來也是。所以如果走法院訴訟，即便你贏了，執行是另一回事。

CIETAC、HKIAC 還是 SIAC？

這三家是跨境中國貿易案件中最常見的仲裁機構。2024 年 CIETAC（中國國際經濟貿易仲裁委員會）受理涉外案件 758 件，同比增長 18%，爭議金額總計 811 億元人民幣。HKIAC（香港國際仲裁中心）和 SIAC（新加坡國際仲裁中心）則被很多外國企業視為中立選擇。

我一般會建議客戶認真考慮 HKIAC。理由很具體：

一，臨時保全優勢。 2019 年生效的內地與香港仲裁保全安排，允許 HKIAC 管理的案件的當事人直接向中國內地法院申請財產保全、證據保全和行為保全。這是 SIAC 做不到的。如果你的供應商在內地，這個差別是實實在在的：你可以在仲裁進行期間凍結他的銀行帳戶。

Statute 2019 年仲裁保全安排

依 2019 年內地與香港保全安排，由合資格機構（包括 HKIAC）管理的香港仲裁程序當事人，可向內地法院申請財產、證據及行為保全。安排全文 · 香港律政司

二，裁決執行。 HKIAC 是第一個也是目前唯一一個被納入中國國際商事法庭（CICC）“一站式”平臺的中國大陸以外的仲裁機構。

三，CIETAC 的硬傷不是公正性，是感知。 我在 CIETAC 系統內工作過，外國當事人獲得有利結果的概率遠高於很多人的想象。但現實是，很多外國企業就是不放心在對方主場打比賽。如果雙方都不肯退讓，HKIAC 是一個雙方通常都能接受的折中。

CIETAC 的示範仲裁條款只有一句話，但這一句話的措辭必須精確。比如“中國國際經濟貿易仲裁委員會”不能寫成“中國國際仲裁委員會”：名稱錯誤可能導致條款無效。CIETAC 2024 規則還新增了早期駁回程序和擴展的多合同仲裁條款，值得關注。

CIETAC 推薦的示範條款原文是：

“凡因本合同引起的或與本合同有關的任何爭議，均應提交中國國際經濟貿易仲裁委員會，按照申請仲裁時該會現行有效的仲裁規則進行仲裁。仲裁裁決是終局的，對雙方均有約束力。”

如果你的合同裡的爭議解決條款和這段話差了哪怕幾個字，都建議讓律師看看。

檢驗期條款：沉默就是認可

這可能是被忽略得最徹底的一個條款。

《民法典》第 621 條規定：如果合同約定了檢驗期，買方必須在檢驗期內提出質量異議。逾期未提出的，視為貨物符合合同約定。 這一條殺傷力極大：它意味著哪怕貨真的有問題，你如果沒在合同約定的窗口期內提出，就被法律推定為已經接受了。

Statute 《民法典》第 621 條

超過約定檢驗期才提出異議的，異議權消滅，貨物視為符合約定。未約定檢驗期時，以收貨後兩年為上限；約定質量保證期的，以質保期為準。民法典 · 最高人民法院

如果合同沒有約定檢驗期呢？第 621 條第二款給了一個兜底：買方應當在“合理期限”內檢驗並通知。這個合理期限的最長上限是收貨後兩年。但如果合同規定了質量保證期，以質保期為準。

這裡的陷阱在於：很多供貨合同裡的檢驗期寫得非常短。七天、十天、十五天。對於一些電子元器件或者原材料，出廠後短期內很難發現所有問題。但根據司法實踐，過短的檢驗期往往只被法院視為“表面缺陷”的異議期限。對於出廠時不可發現的“隱蔽缺陷”，通常還是適用合理期限規則。

但關鍵詞是“通常”。你不想把自己的 30 萬美元賭在“通常”兩個字上。

我經手過一個案子，寧波的汽車配件工廠，廠房在一條沒有路燈的工業路盡頭。買家收貨後二十多天才發現密封件有問題。合同寫的是十五天檢驗期。供應商的律師直接引用第 621 條第一款，主張買家已經喪失了異議權。仲裁庭最後認定密封件缺陷屬於隱蔽缺陷，不受十五天限制，但整個爭論花了將近兩個月的庭審時間：本來最簡單的一個質量糾紛，硬是被一個檢驗期條款拖成了程序戰。

你的合同至少應該做到以下幾點：表面缺陷和隱蔽缺陷分開約定異議期限；明確檢驗方法和標準（ISO、AQL、你自己的規格表都行，但不能只寫“質量合格”）；約定第三方檢驗權。

適用法律與合同語言

兩個看起來無聊但極其關鍵的條款。

適用法律。 如果你的合同沒有約定適用法律，而你和供應商分別來自 CISG（《聯合國國際貨物銷售合同公約》）的締約國，那 CISG 會自動適用。中國在 1988 年加入了 CISG。問題是，CISG 的規則和中國國內法在很多細節上不一樣：比如違約金的調整標準、證據規則、合同形式要求。如果你想適用中國國內法（也就是《民法典》合同編），需要在合同裡明確排除 CISG。寫法大概是：“本合同適用中華人民共和國法律，不包括《聯合國國際貨物銷售合同公約》。”

這件事很多律師都知道，但採購經理不太關心。到了仲裁的時候，適用哪套法律可以直接影響你的勝算。

合同語言。 你的合同大概率有中英雙語版本。問題是：當中英文版本有衝突的時候，以哪個版本為準？ 如果合同沒有約定，中國法院通常會傾向於以中文版本為準，畢竟整個訴訟或仲裁程序是中文進行的。我見過一個案子，英文版寫的是“acceptance upon inspection”（檢驗後驗收），中文版寫的是“收貨即驗收”（收貨即接受）。兩個版本的含義完全不同。

建議：在合同裡加一條語言優先條款。你不一定非要讓英文版優先，如果爭議解決在中國進行，中文版優先反而可能更務實。但你必須選一個，不能留著空白等法官替你選。

違約金與責任限制

《民法典》第 585 條是你需要知道的另一條關鍵規定。當事人可以在合同中約定違約金數額，但如果約定的違約金超出實際損失 30%，法院或仲裁庭可以應違約方的請求予以酌減。

Statute 《民法典》第 585 條

第 585 條允許酌減過分高於實際損失的違約金；30% 的判斷基準來自最高人民法院民法典合同編通則司法解釋第 65 條，自 2023 年 12 月施行。民法典 · 最高人民法院

這意味著什麼？你可以在合同裡寫“逾期交貨每天罰 0.5%”，但如果供應商走到仲裁庭要求調低，仲裁庭會看你的實際損失。如果你的實際損失遠低於違約金總額，違約金可能被砍下來。

反過來也成立：如果你約定的違約金低於實際損失，你可以請求增加。但在跨境貿易實務中，增加違約金比降低違約金難得多，因為你需要舉證實際損失和可預期利益。

還有一個採購合同中經常出現的條款是責任限制：比如“供應商的最大賠償責任不超過合同總金額”，或者“不承擔間接損失”。在中國法下，這類條款通常是有效的，但也有限制：如果屬於格式條款（也就是供應商單方起草的標準模板條款），並且不合理地減輕了供應商的責任或排除了買方的主要權利，法院可以根據第 497 條認定無效。

我的建議不複雜：仔細看供應商給你的合同模板裡的責任限制條款。 很多供應商的模板會把間接損失、可得利益損失、聲譽損失全部排除。如果你不加修改就簽了，未來要主張超出直接貨物價值的賠償就很困難。

知識產權保護：不是 NDA 能解決的

如果你把產品設計、模具圖紙或技術參數交給中國工廠生產，普通的 NDA（保密協議）幾乎保護不了你。原因很簡單：在中國供應鏈的語境下，最大的風險不是信息泄露，而是供應商直接用你的設計去生產同類產品，然後賣給你的競爭對手。一份標準的 NDA 只覆蓋保密義務，不覆蓋使用和繞過行為。

跨境採購中更常用的是 NNN 協議：Non-Disclosure（不披露）、Non-Use（不使用）、Non-Circumvention（不繞過）。三個 N 分別堵住三個洞：

Term NNN 協議

針對中國情境的 NNN 協議，在保密義務之外增加不使用及不繞過義務，直接防範製造商自己濫用你的設計。通常以中國法為準據法，並以中文版本為準。

不披露：供應商不得向任何第三方透露你的設計和商業信息。
不使用：供應商不得利用你的技術、設計或模具為自己或其他客戶生產同類產品。
不繞過：供應商不得跳過你直接聯繫你的客戶或終端市場。

要讓這份協議在中國真正有約束力，幾個條件必須滿足。中文版本：很多中國法院對純英文合同的態度很曖昧，中文版至少要有。中國法管轄：如果你用英國法或紐約州法，等到在中國法院執行的時候會非常困難。具體的違約金條款：約定一個合理但足夠疼的金額，讓供應商在盤算利弊的時候多想一秒。

一份好的 NNN 協議大概花 500-1500 美元律師費。和你在模具上的投入比起來，這個數字不值得猶豫。

寫到最後

我沒有在這篇文章裡講不可抗力條款、所有權保留條款、貿易術語（Incoterms 2020 的 FOB 和 CIF 的風險分配差異其實值得單獨寫一篇）。一篇文章覆蓋不了一份完整合同的每一個角落。

但以上五個方向（爭議解決、檢驗期、適用法律和語言、違約金與責任限制、知識產權保護），這是我在實務中見到出問題頻率最高的五個地方。而且它們有一個共同點：出問題的時候通常已經太晚了。 沒有人在糾紛發生之後還能修改合同條款。

如果你現在手上有一份和中國供應商的合同，花十分鐘翻到爭議解決條款、檢驗期條款和適用法律條款，看看是不是和這篇文章裡描述的問題一樣。如果是，在下一單之前讓你的律師改掉它。

這比等出了事再來找我便宜得多。需要幫忙審查你的合同條款？可以直接聯繫我。

參考資料

最高人民法院，《中華人民共和國民法典》，包括第 497、585、621 條：https://www.court.gov.cn/zixun/xiangqing/233181.html
中國國際經濟貿易仲裁委員會，《中華人民共和國仲裁法》，包括第 16—18 條：https://www.cietac.org/en/articles/25219
聯合國國際貿易法委員會，《承認及執行外國仲裁裁決公約》（1958 年，紐約）締約狀況，172 個締約國：https://uncitral.un.org/en/texts/arbitration/conventions/foreign_arbitral_awards/status2
香港特別行政區政府律政司，《關於內地與香港特別行政區法院就仲裁程序相互協助保全的安排》（2019 年）：https://www.doj.gov.hk/en/mainland_and_macao/pdf/arbitration_interim_e.pdf
聯合國國際貿易法委員會，《聯合國國際貨物銷售合同公約》，包括第 6 條：https://uncitral.un.org/sites/uncitral.un.org/files/media-documents/uncitral/en/19-09951_e_ebook.pdf

本文是“涉中國供應鏈糾紛系列：每個買家都應該知道的事”的第二篇。上一篇：中國供應商發了不合格產品：你該怎麼辦？。下一篇：付了定金後供應商失聯：你該怎麼辦？。